2019年11月(yuè)18日,《最高人民法院关于审理(lǐ)走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干问(wèn)题的解释》的出台又给非(fēi)法经营罪“家(jiā)族(zú)”增加了一道司法解释。要说非法经营罪是个“家(jiā)族”一点也不为过,因为刑法第二(èr)百(bǎi)二十五条独特的兜底条(tiáo)款,让这个(gè)罪名成为(wéi)我(wǒ)国现(xiàn)行刑(xíng)法上最有(yǒu)影响力的口袋罪。


到(dào)底非法经营罪的口袋有多宽?恐怕没人说的清楚,因为这是个典型的行政(zhèng)犯,它可以随着行政(zhèng)法规的变动(dòng)和市场(chǎng)经济的发展不(bú)断形成(chéng)新(xīn)的构成要件。笔者曾经在2016年整理过58种可能触犯(fàn)非法经营(yíng)罪的(de)情形,近(jìn)日再次梳理(lǐ)发(fā)现已(yǐ)经至少(shǎo)有72种情形了。当然,笔(bǐ)者也不能保证全(quán)部内容精确,所选(xuǎn)案(àn)例也并非都无争议。仅供参考与交流(liú),欢迎(yíng)查漏(lòu)补(bǔ)缺(quē)。


72种涉嫌(xián)非(fēi)法经(jīng)营罪情形(xíng)


《中华(huá)人民(mín)共和国刑(xíng)法》第二百(bǎi)二(èr)十(shí)五条(tiáo)(6)

序号(hào)

行业/行为

入罪依据

1

进(jìn)出口许可证

第(dì)二百二十五(wǔ)条第(二)项(xiàng)

2

进出口原产地证明

3

证(zhèng)券

第二百二十五条第(三)项

4

期货

5

保险

6

资金支付结算

 司法解释/文件(jiàn)(26)

序(xù)号(hào)

行业/行为

入罪依据

7

外汇

《最高人民法院(yuàn)关于审理骗购外汇、非(fēi)法买卖外汇刑事案件具体应用(yòng)法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔199820号)

《最高人(rén)民法院、最(zuì)高(gāo)人(rén)民检(jiǎn)察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案(àn)件适(shì)用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释(shì)〔20191号)

8

出版物

《最高人民法(fǎ)院关于审理(lǐ)非(fēi)法出版物刑事案(àn)件(jiàn)具(jù)体应用(yòng)法律若干问题的解释》(法释〔199830号(hào))

9

国际(jì)电(diàn)信业务

《最高(gāo)人民法(fǎ)院关于(yú)审理(lǐ)扰(rǎo)乱电信(xìn)市场管理秩(zhì)序案(àn)件具体(tǐ)应用法律若干问题的解(jiě)释(shì)》(法释〔200012号)

《最高人民法院、最高人民检察院、公安(ān)部(bù)办理非法经营国际(jì)电信业务犯罪案件联席会议纪(jì)要(yào)》(公通字〔2002〕29号(hào))

10

瘦肉精等添加物

《最(zuì)高人民法(fǎ)院、最高人(rén)民(mín)检察(chá)院关于办理非法生产、销售(shòu)、使用禁止在饲料(liào)和动物饮用水(shuǐ)中使用的(de)药品等刑事案件具体(tǐ)应用法律(lǜ)若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔200226号)

11

食盐

《最高人(rén)民检(jiǎn)察院关于办理(lǐ)非法经营食盐刑事案件(jiàn)具体应用法律若干问(wèn)题的解释》(高检发释字(zì)〔20026号)

12

预防、控制传染病(bìng)期(qī)间哄抬(tái)物(wù)价

《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高人民(mín)检察院关于办理妨(fáng)害预防、控制突发传染病疫情等(děng)灾害的刑事案件具(jù)体(tǐ)应用(yòng)法(fǎ)律若干问题的解释》(法释(shì)〔20038号)

13

提供互联(lián)网上网服务

《最高人民(mín)法院、最高人(rén)民检察院、公安部关于依法开展打击淫秽(huì)色情网(wǎng)站(zhàn)专项(xiàng)行动有关工(gōng)作的通知(zhī)》(公通字〔200453号)

14

赌博

《最高人民法院、最高(gāo)人民检(jiǎn)察(chá)院关(guān)于办理(lǐ)赌博刑(xíng)事案件具体应用法律(lǜ)若干问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔20053号)

15

卫(wèi)星地面接收(shōu)设(shè)施(shī)

《最高人(rén)民(mín)法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安部(bù)、国家广播电(diàn)影电视总局、国家工商行政管理总局、国(guó)家质量监督检验检疫总局、信息产(chǎn)业部关于依法严(yán)厉打击涉卫星电视广播地面接收设施违法犯罪活动的(de)通知》(法发〔200738

16

证券

《最高人(rén)民法院(yuàn)、最高人民(mín)检(jiǎn)察院(yuàn)、公安部、中国(guó)证券(quàn)监督(dū)管理委员会关于整治非法(fǎ)证券活(huó)动有关问题(tí)的通知》(证监发〔20081号)

17

POS机套现

《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察院关于办(bàn)理妨害(hài)信用(yòng)卡管理刑事案件具体应用法律若干(gàn)问题的解释(shì)》(法释〔200919号,2018修正)

18

烟草

《最高人民法院、最高人民检察(chá)院关(guān)于(yú)办理非法(fǎ)生(shēng)产(chǎn)、销售烟(yān)草专卖品(pǐn)等刑事案(àn)件(jiàn)具(jù)体应用(yòng)法(fǎ)律若(ruò)干问题的解释(shì)》(法(fǎ)释〔20107号)

19

基金

《最高人民法院关于(yú)审理(lǐ)非(fēi)法集资(zī)刑(xíng)事案件具体(tǐ)应用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解释》(法释〔201018号)

20

麻(má)黄碱类(lèi)复方制剂

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院、公(gōng)安部关于(yú)办理走私(sī)、非法买卖麻黄碱类复方制(zhì)剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》(法发〔201212号)

21

烟花爆(bào)竹

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院、公安部、国家安全监管总局关于依法加强对涉嫌犯罪的非法生(shēng)产经营烟(yān)花爆(bào)竹行为刑事(shì)责任追究(jiū)的通知》(安监总管三〔2012116号)

22

非食品原料及生(shēng)猪屠宰、销售

《最高人民法院(yuàn)、最高人(rén)民(mín)检察院关于办理危害食(shí)品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔201312号)

23

麻黄草

《最高人(rén)民法院、最高人民(mín)检察院、公安部、农业部、国家食品药品监督管理总局关于进(jìn)一步加强麻黄草管理严厉打击非法(fǎ)买(mǎi)卖麻黄草等违法犯罪活动的通知》(公通字〔201316号)

24

有偿(cháng)删除(chú)信息、有偿发布虚假信息

《最(zuì)高(gāo)人民(mín)法院、最高人民检察(chá)院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事(shì)案件适用法律若干问题(tí)的解(jiě)释(shì)》(法释(shì)〔201321号)

25

“黑广(guǎng)播(bō)” 伪基站、无限电干扰器等无线电设(shè)备

《最高人(rén)民(mín)法院、最高人民检(jiǎn)察(chá)院(yuàn)、公安部、国(guó)家安全部关(guān)于(yú)依法办理(lǐ)非法生产(chǎn)销售使用“伪基站”设备案件的意见(jiàn)》(公通字〔2014〕13号)

《最高人(rén)民法(fǎ)院、最高人民检察院关于办理扰(rǎo)乱无线电通讯管理秩序等(děng)刑事案件适(shì)用法(fǎ)律(lǜ)若干问题的(de)解释》(法释(shì)〔2017〕11号(hào))

26

药品

《最(zuì)高人民法(fǎ)院、最高人民检察院关(guān)于办(bàn)理危害药品(pǐn)安(ān)全(quán)刑事(shì)案件适用法律(lǜ)若干问(wèn)题的解释》(法释〔201414号)

27

赌博设备(bèi)或(huò)软件

《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利(lì)用赌博机开设赌(dǔ)场案件适用法律若干问题(tí)的意(yì)见(jiàn)》(公通(tōng)字〔201417号(hào))

28

电视(shì)网(wǎng)络接收设备

《最高人(rén)民法(fǎ)院、最高人民检察院、公安部、国家新闻出版广电总局关于依法严厉打击(jī)非(fēi)法电视网络接收设备违法犯罪活动的通知》(新广(guǎng)电发〔2015229号)

29

非法贩(fàn)卖麻醉药品(pǐn)或者精神药品(pǐn)

《全国法院毒品(pǐn)犯(fàn)罪(zuì)审判工作座谈(tán)会纪要(yào)》(法〔2015129号)

30

危险(xiǎn)废物

《最高人民法(fǎ)院(yuàn)、最高(gāo)人民检(jiǎn)察(chá)院关于办理环(huán)境污染刑事案(àn)件适用法律若干(gàn)问(wèn)题(tí)的解释》(法释〔2016〕29号)

31

兴(xìng)奋剂

《最高人民法院关(guān)于审理走(zǒu)私、非法(fǎ)经(jīng)营、非法使(shǐ)用兴奋剂刑事案件适(shì)用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解释》(法(fǎ)释〔201916号)

32

高利贷

《最高(gāo)人民法院、最高(gāo)人(rén)民检察院、公安部、司法(fǎ)部关(guān)于(yú)办理非(fēi)法放贷刑事案件若干问题的(de)意见》(法发〔201924号)

行(háng)政(zhèng)许可(29

序号

行(háng)业/行为

入罪依据

33

医保卡(kǎ)套药销售

《中华人民共和国药品管理法》

34

房地产

中华人民共和(hé)国城市房地产管(guǎn)理法》

35

种子

《中华人(rén)民(mín)共和国种子法》

36

民办学校

《中华人民共和国民办教育促(cù)进(jìn)法》

37

报废机动车

《报废机动车回(huí)收管理办法(fǎ)》

38

危险(xiǎn)化学品(pǐn)

《危险(xiǎn)化学(xué)品安全管理条(tiáo)例(lì)》

39

粮食(shí)

《粮食流通管理条例》

40

农药

《农药(yào)管理条例》

41

兽药(yào)

《兽药管理条例》

42

民用(yòng)爆炸物(wù)品

《民用爆炸物品安全(quán)管理条例》

43

疫苗(miáo)

《疫苗流通和预(yù)防接种管理条(tiáo)例(lì)》

44

征信(xìn)

《征信(xìn)业管理条例》

45

国际劳务

《对外(wài)劳(láo)务合作(zuò)管理条例》

46

燃(rán)气

《城镇燃(rán)气管理(lǐ)条例》

47

石油成品油(yóu)

《成品(pǐn)油市场管理(lǐ)办法》

48

保安服务

《保(bǎo)安服务(wù)管理条例》

49

彩票

《彩票管理条例》

50

特种设备(bèi)

《特种设备安(ān)全监察条(tiáo)例(lì)》

51

营业性演出

《营业性演出管理条例(lì)》

52

易制(zhì)毒化学品

《易制毒化学品管(guǎn)理条例》

53

道路运输

《中华人民共和国道路运输条(tiáo)例》

54

网吧

《互联(lián)网上网服务(wù)营业场所管(guǎn)理条(tiáo)例》

55

国际(jì)海(hǎi)运

《中(zhōng)华人民共和国国际(jì)海运条例》

56

电影

《电影管理条例(lì)》

57

医疗(liáo)器械

《医疗(liáo)器械监(jiān)督管(guǎn)理条(tiáo)例》

58

限制进出(chū)口(kǒu)技术

中华(huá)人(rén)民共和国技(jì)术进出口管理条例

59

导弹相关物(wù)项和技术

《中(zhōng)华人民共(gòng)和(hé)国导弹及相关物项和(hé)技术出(chū)口(kǒu)管制条例》

60

生物两用(yòng)品

《中(zhōng)华人民共和国生物两用品及相关设备(bèi)和(hé)技术出口管制条例(lì)》

61

军品

《中(zhōng)华(huá)人民(mín)共(gòng)和国军品出口管理(lǐ)条(tiáo)例》

其他判例(11

序号

行业(yè)/行为

入罪依据

62

行业(yè)评(píng)选活动(dòng)

北京市(shì)海淀区人民法院(2004)海法刑初字(zì)第1114号案:擅自以国(guó)家科研事业单(dān)位的名(míng)义,组织非法的全国性行业(yè)评(píng)选活动(dòng),并向企业收取评选费用,扰(rǎo)乱市场秩序,其行为构(gòu)成(chéng)非法经营罪。

63

骨灰存放格位

北(běi)京市第一(yī)中级人(rén)民法(fǎ)院(2004)年一中(zhōng)刑终(zhōng)字(zì)第03706号案:预售、炒(chǎo)卖骨灰存放格(gé)位的(de)行为(wéi)构成非法经营罪。

64

中(zhōng)外合作办学

北京市第一中级人(rén)民法院(2013)一中刑终字第2083号案:行为人未经国家有关主管部门批准,擅自使用海(hǎi)外注册机构(gòu)委(wěi)托招生(shēng)名义,非法(fǎ)开展中外合(hé)作办(bàn)学活动,扰乱教育培训市场秩(zhì)序,情节特别严重,构成非法经营罪。

65

违法建(jiàn)设、销售房屋

北京市(shì)高(gāo)级人民法院(2012)高刑终字第596号案:行(háng)为人违(wéi)反国家规定,在无建(jiàn)设(shè)、销售许可证的情况(kuàng)下,违法建设、销售房屋,严重扰乱市场秩序(xù),情节严重,构成非法经营(yíng)罪。

66

外挂(guà)软件(jiàn)代练升级(jí)

《最(zuì)高人民法院(yuàn)公报(bào)》 2012年(nián)第2利用(yòng)“外挂”软件“代练升级”从事(shì)非法经营活动,情节严重的,属于(yú)《中华人(rén)民共和国刑法》第(dì)二百二十五条中规定的“其他严重(chóng)扰乱市场秩(zhì)序的非法(fǎ)经营行为”,应(yīng)以非法(fǎ)经营(yíng)罪定罪处罚(fá)。

67

讨债公司(sī)

北京(jīng)市第二中级人民法(fǎ)院(2011)二(èr)中刑终字第274号案:以牟(móu)利为(wéi)目(mù)的(de),依托调查公司,非(fēi)法经营为他人追讨债务、调查个人隐私等业务,严重扰乱了市场秩序,构成非法(fǎ)经营罪。

68

城区违(wéi)章搭(dā)建(jiàn)商铺

北京(jīng)市(shì)第二中(zhōng)级人民法(fǎ)院翁士喜非(fēi)法经营案:未(wèi)经(jīng)许可,违反(fǎn)国(guó)家规定,在城(chéng)区违章搭建商铺并(bìng)以招商为(wéi)名义收取(qǔ)租金,扰乱市场秩序的(de)行为,构成非(fēi)经营罪。

69

有偿(cháng)运作招投标

北京(jīng)市第二(èr)中级人民(mín)法院(2013)二中刑初字第646号案:刘(liú)志军案中侯军(jun1)霞为了获取非法经(jīng)济利益,违反(fǎn)国家规定,直(zhí)接或间(jiān)接与多家企业商(shāng)定(dìng),采取有偿(cháng)运作的方式,由行(háng)为人等人(rén)帮助这些企业在多个铁路建设工程项(xiàng)目招标、投(tóu)标(biāo)过程中中标。中标后,行为人等人以收取“中介费”等名义(yì)向中标企业或从中标企(qǐ)业(yè)分包工(gōng)程的施工队(duì)收取费用,构成非法经营罪。

70

私设(shè)收费(fèi)路(lù)障

(陕西省(shěng)咸阳市渭城区人民(mín)法院)朱明远等人非法经营案:村干(gàn)部伙同他人以牟利为目的,在承(chéng)包(bāo)经营的农(nóng)村(cūn)集体土地上(shàng)修整道路,实际作为公路来使用(yòng),并私自设障向(xiàng)过(guò)往车辆收(shōu)费,非法经营额(é)数额巨大的(de),构成非法(fǎ)经(jīng)营罪(zuì)。

71

无真(zhēn)实交易办(bàn)理票据贴现

江苏省无(wú)锡市南长区(qū)人民法院(yuàn)(2010)南(nán)刑(xíng)初字第297号案(àn):在没有真(zhēn)实交易背景(jǐng)的情(qíng)况下,行为(wéi)人通过(guò)银行工作(zuò)人员(yuán)违(wéi)规办理票(piào)据贴现并获取相应费(fèi)用,其(qí)行(háng)为属于非法从事资金支(zhī)付结算业务的经营(yíng)行为,应当以非法经营罪(zuì)定(dìng)罪处(chù)罚。

72

网上代(dài)购隐(yǐn)形眼镜、美瞳

人民法院报案(àn)例乔某某非法(fǎ)经(jīng)营案(àn)(安徽省淮(huái)南市田家庵区人民法院(yuàn)):隐形眼(yǎn)镜、美瞳、护理(lǐ)液(yè)是植(zhí)入体内或(huò)长期接触(chù)体内(nèi)的眼科光学器具,属于三类管(guǎn)理类别的医疗器械(xiè),实行许(xǔ)可管(guǎn)理,应(yīng)办理《医疗(liáo)器械经营(yíng)许可(kě)证》才能(néng)允许经营(yíng)。行为人在无经(jīng)营许可证的情况下,通(tōng)过网上(shàng)代购的方(fāng)式销售隐(yǐn)形(xíng)眼镜、美(měi)瞳、隐形(xíng)眼镜护(hù)理液,构成非法经营(yíng)罪。